商標還在申請注冊中，使用算不算侵權？
2018-06-10 16:49 9606次閱讀
在市場競爭日益激烈的今天，企業的營銷活動從售賣商品升級到了銷售品牌，同樣材質的包包，愛馬仕和古奇的就是能賣的貴一些。而商標，正是你能分辨這些商品品牌的重要依據，有品牌溢價的商標的商品比普通的商品或者普通商標的商品擁有更強的競爭力。
對于初創企業來講，在產品最開始的推廣宣傳時，如果沒有商標，會給人一種不規范不專業的印象，令推廣的成效大打折扣。但商標注冊審查的過程又很長，有的甚至需要1年左右，在搶占市場先機的關鍵時候，為了不失去先機，在商標申請注冊期間，初創企業要如何使用商標呢？
首先要明確的是：商標需要申請注冊并獲得核準注冊，才能獲得相應的商標權利，獲得相關的法律保護。
認識“TM”
有些不負責任的商標注冊代理機構會告訴企業：“TM”就是注冊中商標的意思，拿到《商標受理通知書》之后，標注“TM”就可以使用這個商標了，只不過不可以標注是注冊商標罷了。
很多企業使用商標心切，這種說法有利于促使企業注冊商標的決心。于是，不少企業剛拿到《商標受理通知書》就把注冊中的商標放到了企業產品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知，這樣做有侵權的風險，也有不少企業因此被起訴到法院。
一旦法院認定侵權，那么企業不僅要面臨高額賠償，而且還可能涉及前期推廣的各種包裝、廣告費用等損失。
“TM”是英文Trade Mark 的縮寫。中國商標法律中根本沒有規定“TM”標志有什么意義，也沒有提到允許企業拿到商標受理通知書之后，就可以在標注TM的情況下使用該申請中的商標。
在這種情況下使用商標，如果侵犯他人的商標權，同樣應該承擔侵權責任。原因很簡單，商標受理通知書只是告訴申請人商標局受理了這個商標申請，并不代表商標已通過審查。
在《商標受理通知書》的下面都會有一句話：“注：本通知書僅表明商標局已收到申請人的商標申請，并不表明所申請的商標已獲準注冊”，其實就是提醒企業《商標受理通知書》的性質。
因為《商標受理通知書》僅僅表明商標局已經收到了申請人的申請，但是還沒有開始審查。也就是說，哪怕注冊跟知名商標一模一樣的商標，也可以拿到《商標受理通知書》。
假如在拿到《商標受理通知書》后就可以標注TM并使用該申請中的商標，那么豈不是可以赤裸裸地通過這種方式“合法”侵犯他人商標權？因此，“注冊中商標打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。
看到這里，有的創業者就納悶了，為什么市場上有的商標就標注了“TM”，但是受法律保護呢？
這是跟這些商標使用人的國別有關的，比如不同于我國的商標“申請在先”原則，美國實行“在先使用”原則，即商標的先使用者獲得法律的保護。美國法律規定必須先有貿易和商標的實際使用，才能獲得商標的法律保護。在“在先使用”原則的基礎上，商標可以注冊，也可以不注冊。不注冊商標只要處于使用狀態也可以獲得法律保護。所以當我們看到一些正在使用中的美國商標標注了“TM”標識時，這樣的商標是受到美國商標法保護的。
認準“®”
我國的商標法則規定如下：
《中華人民共和國商標法實施條例》第三十七條規定，使用注冊商標，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明"注冊商標"或者注冊標記。注冊標記包括（注外加○）和（R外加○）。使用注冊標記，應當標注在商標的右上角或者右下角。
即，只有標注®或者注外加O的商標才是受到我國商標法保護的商標。表明該商標已在國家商標局提出注冊申請并獲得審查通過，拿到了商標注冊證書，成為注冊商標。
R是英文Register即“注冊”的首字母。注冊商標具有排他性、獨占性、唯一性等特點，屬于注冊商標所有人所獨占，受法律保護，任何企業或個人未經注冊商標所有權人許可或授權，均不可自行使用，否則將承擔侵權責任。
那么，企業是否可以使用尚處于注冊申請中的商標呢？答案是可以使用的，但有一定的侵犯他人商標權的風險，這跟是否加注“TM”無關。
風險來源：
第一，申請商標之前沒有做檢索，存在相同或者相似的商標；
第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；
第三，雖然做了檢索，不過商標局的數據庫有一定的“窗口期”(即有些商標已經申請注冊，但是還沒有來得及錄入數據庫)，在窗口期有人先申請了相同或者相似的商標。
當然，企業使用了申請注冊中的商標，可能商標最終能獲得注冊，沒有引發任何問題。但企業也可能因此遭遇風險。
比如在企業申請注冊商標之前存在相同或者近似商標，最后商標注冊沒有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標權，不但要賠償他人損失，企業前期的許多投入也付諸東流。
建議：
在這里，贏家偉業建議廣大企業在商標申請注冊期間，如果確實想使用該商標：
一是要進行細致的商標檢索，最大限度地保證之前沒有相同或者近似商標；
二要控制有關該申請中商標的各種投入包裝、宣傳的成本。企業大規模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標注冊證書之后，以防止自己投錢，卻為他人做了嫁衣。
對于初創企業來講，在產品最開始的推廣宣傳時，如果沒有商標，會給人一種不規范不專業的印象，令推廣的成效大打折扣。但商標注冊審查的過程又很長，有的甚至需要1年左右，在搶占市場先機的關鍵時候，為了不失去先機，在商標申請注冊期間，初創企業要如何使用商標呢？
首先要明確的是：商標需要申請注冊并獲得核準注冊，才能獲得相應的商標權利，獲得相關的法律保護。
認識“TM”
有些不負責任的商標注冊代理機構會告訴企業：“TM”就是注冊中商標的意思，拿到《商標受理通知書》之后，標注“TM”就可以使用這個商標了，只不過不可以標注是注冊商標罷了。
很多企業使用商標心切，這種說法有利于促使企業注冊商標的決心。于是，不少企業剛拿到《商標受理通知書》就把注冊中的商標放到了企業產品的各種包裝、合同甚至廣告中。殊不知，這樣做有侵權的風險，也有不少企業因此被起訴到法院。
一旦法院認定侵權，那么企業不僅要面臨高額賠償，而且還可能涉及前期推廣的各種包裝、廣告費用等損失。
在這種情況下使用商標，如果侵犯他人的商標權，同樣應該承擔侵權責任。原因很簡單，商標受理通知書只是告訴申請人商標局受理了這個商標申請，并不代表商標已通過審查。
在《商標受理通知書》的下面都會有一句話：“注：本通知書僅表明商標局已收到申請人的商標申請，并不表明所申請的商標已獲準注冊”，其實就是提醒企業《商標受理通知書》的性質。
因為《商標受理通知書》僅僅表明商標局已經收到了申請人的申請，但是還沒有開始審查。也就是說，哪怕注冊跟知名商標一模一樣的商標，也可以拿到《商標受理通知書》。
假如在拿到《商標受理通知書》后就可以標注TM并使用該申請中的商標，那么豈不是可以赤裸裸地通過這種方式“合法”侵犯他人商標權？因此，“注冊中商標打上‘TM’就可以使用”的說法是荒唐的。
看到這里，有的創業者就納悶了，為什么市場上有的商標就標注了“TM”，但是受法律保護呢？
認準“®”
我國的商標法則規定如下：
《中華人民共和國商標法實施條例》第三十七條規定，使用注冊商標，可以在商品、商品包裝、說明書或者其他附著物上標明"注冊商標"或者注冊標記。注冊標記包括（注外加○）和（R外加○）。使用注冊標記，應當標注在商標的右上角或者右下角。
即，只有標注®或者注外加O的商標才是受到我國商標法保護的商標。表明該商標已在國家商標局提出注冊申請并獲得審查通過，拿到了商標注冊證書，成為注冊商標。
R是英文Register即“注冊”的首字母。注冊商標具有排他性、獨占性、唯一性等特點，屬于注冊商標所有人所獨占，受法律保護，任何企業或個人未經注冊商標所有權人許可或授權，均不可自行使用，否則將承擔侵權責任。
那么，企業是否可以使用尚處于注冊申請中的商標呢？答案是可以使用的，但有一定的侵犯他人商標權的風險，這跟是否加注“TM”無關。
風險來源：
第一，申請商標之前沒有做檢索，存在相同或者相似的商標；
第二，雖然做了檢索，但是檢索工作不到位，有漏檢的情況；
第三，雖然做了檢索，不過商標局的數據庫有一定的“窗口期”(即有些商標已經申請注冊，但是還沒有來得及錄入數據庫)，在窗口期有人先申請了相同或者相似的商標。
當然，企業使用了申請注冊中的商標，可能商標最終能獲得注冊，沒有引發任何問題。但企業也可能因此遭遇風險。
比如在企業申請注冊商標之前存在相同或者近似商標，最后商標注冊沒有成功，還被人起訴或者投訴侵犯商標權，不但要賠償他人損失，企業前期的許多投入也付諸東流。
建議：
在這里，贏家偉業建議廣大企業在商標申請注冊期間，如果確實想使用該商標：
一是要進行細致的商標檢索，最大限度地保證之前沒有相同或者近似商標；
二要控制有關該申請中商標的各種投入包裝、宣傳的成本。企業大規模的宣傳、推廣最好是在正式拿到商標注冊證書之后，以防止自己投錢，卻為他人做了嫁衣。